Тест Howey в регулировании ICO

​

Несколько лет Комиссия по ценным бумагам и биржам США(SEC) просто следила за происходящим на рынке ICO. А на нем, если говорить откровенно, творился полнейший хаос. Огромное количество мошенников, еще большее количество людей, которые были готовы забрасывать их деньгами при малейшем упоминании термина "блокчейн". Привлечение капиталов, измеряемых миллионами долларов, шло под наскоро "слепленные" концепты, с анонимными руководителями проектов, с использованием фотографий каких-то посторонних людей, которые брались просто из интернета, вместо фото команды этих проектов.

По итогу, в процессе всех ICO, примерно 450 криптопроектов, удалось привлечь в прошлом году порядка 6 миллиардов долларов. Причем четверть всей суммы пришлась всего на десять проектов. К примеру, нашумевший криптопроект Tezos, который не запущен и по сей день, привлек около 232 млн долларов, исходя из цен на криптовалюту середины лета 2017 года, а сейчас эта сумма выглядит еще более существенной. Еще порядка 500 проектов, в прошлом году, так и не смогли собрать целевых сумм и были закрыты. В 2016 году статистика была намного скромнее, около 100 млн на 64 процедур ICO, и некоторые из запущенных тогда криптопроектов до сих пор продолжают успешно развиваться, к примеру, Lisk или Golem.

Огромное количество проектов осуществляли привлечение капитала только ради самого сбора средств, так как зачастую такие огромные бюджеты были попросту не нужны для запуска их продуктов. И если масштабы этой сферы финансового рынка в 2016 году были относительно небольшими, то со стремительным ростом объемов привлекаемых денег, а также числа откровенно мошеннических проектов, в государственных руководящих кругах все чаще поднимался вопрос вмешательства госрегуляторов.

И если, в Китае сразу поставили точку в государственной позиции относительно проведения частных ICO, попросту полностью их запретив, то в остальном мире еще занимали наблюдательные позиции. Наибольший интерес для криптосообщества, конечно же, представляла позиция США, потому что в случае продажи даже одного токена в процессе того или иного ICO гражданину этой страны, их государственные органы уже получают право привлекать организаторов сбора средств к ответственности.

И вот, SEC начала политику ужесточения в новой сфере привлечения капитала. Только в конце февраля текущего года эта организация разослала судебные повестки более чем 80 различных юридических и физических лиц, связанных с проведением различных ICO. Для того, чтобы попытаться понять, что происходит в сфере регулирования отрасли ICO, требуется разобраться с одним существенным понятием, с т.н. тестом Howey.

Что это за тест?

Тест Howey применяют для того, чтобы определить, может ли считаться какая-то инвестиция ценной бумагой, согласно американского законодательства, или же нет. Если по результатам теста ее можно отнести к ценным бумагам, то для дальнейшего привлечения инвестиций организаторам проекта требуется обязательная регистрация в SEC, полностью раскрыть все данные о компании, ее цели, используемую финансовую модель и характеристики выпускаемой ценной бумаги.

История возникновения данного теста начинается с судебного прецедента 1946 года во Флориде, США. Крупный землевладелец В. Хауи, начал продавать свои землевладения, но продавая предлагал покупателю сдать эти участки ему в аренду, за это получая определенную часть от прибыли с урожая. Тогда SEC подал исковое заявление в суд на продавца земли, так как он не прошел процедуру регистрации этих сделок, в качестве инвестиционных контрактов. И в ходе этого судебного процесса сформулировали универсальный тест, при помощи которого определяется, можно ли отнести покупку к разряду инвестиционных контрактов, то есть ценных бумаг. Вот потому что это происходило в течении судебного процесса над фирмой W.J.Howey Co., тест так и назвали.

Какими конкретными критериям должна отвечать ценная бумага? Основных существует четыре, по каждому ответ может быть или "да", или "нет". Рассмотрим их непосредственно применимо к продаже токенов.

1. Будет ли это инвестицией?

В 99 процентов случаев да, потому что они распространяются не бесплатно. Проводится, конечно, множество различных эирдропов, когда токены в рекламных целях раздают бесплатно, но, все равно, наибольшая часть выпускаемых токенов приобретается за деньги.

2. Существует ли ожидание прибыли от вклада?

Подавляющее большинство людей покупают различные токены именно с целью получения прибыли от этой сделки. Причем надеются получить прибыль от последующей продажи на вторичном рынке даже т.н. утилитарных токенов, то есть таких, которые предназначены для оплаты услуг каких-либо сервисов или же платформ. Но тут должен соблюдаться один важный нюанс - это должен быть именно пассивный доход, когда сам инвестор не принимает участия в повышении стоимости актива или создании иной прибыли от владения токеном. Доход должен быть результатом деятельности каких-либо третьих лиц.

3. Будет ли это вкладом в общее предприятие?

Данный пункт можно трактовать двояко. Разные судебные инстанции применяют разные определения общего предприятия, поскольку в законодательстве нет сколько-нибудь определенной трактовки данного термина.

Если следовать из классического понимания этого термина, то общим предприятием будет какая-либо деятельность, являющаяся результатом вложений группы лиц. И при процедуре ICO на самом деле имеет место такие вложения.

Хотя, если посмотреть на это с другой стороны, то децентрализованные свойства сети, в особенности тех, в которых каждый участник имеет возможность извлекать доход самостоятельно, применяя стейкинг, позволяет поставить под сомнение пункт, касающийся общего предприятия.

На данный момент, контролирующие органы, принимая решения, исходят из того, что если разработчики криптопроекта имеют возможность ощутимо влиять на протокол, тогда это является общим предприятием.

4. Будет ли извлекаться доход от деятельности третьих лиц?

Естественно, если цена приобретенных токенов будет зависеть лишь от деятельности команды разработчиков и не может непосредственно контролироваться самими инвесторами, то однозначно - такой токен будет подпадать под понятие ценной бумаги. Если же доход от владения токеном зависит только от его собственника - он не будет ценной бумагой.

Таким образом, большая часть выпускаемых токенов все таки можно признать ценными бумагами. Так как в 16-17 годах организаторы ICO привлекали инвесторов, по большей части, обещая дальнейшее возрастание стоимости их активов, а от самих инвестор, по сути, ничего не зависело.

Но, и в этом пункте есть определенные нюансы. В том случае, когда все владельцы токенов того или иного проекта имеют возможность самостоятельно дорабатывать или другим образом непосредственно влиять на ведение разработки системы, продавать какие-либо продукты на ее основе, а кроме того, имеют право голоса касательно изменений функционала, то подобный токен точно не подпадает под критерии ценной бумаги, которыми руководствуется SEC. Потому что в этом случае имеет место возможность непосредственного и активного участия владельцев токена в формировании прибыли.

Как избежать соответствия критериям этого теста?

Для того, чтобы какой-либо токен был признан ценной бумагой, согласно американского законодательства, однозначный ответ "да" должен быть по всем четырем параметрам теста Howey. На практике абсолютно все токены, созданные лишь для привлечения денег, продаваемые с использованием маркетинговой компании, построенной на обещаниях огромных прибылей, должны подпадать под критерии этого теста.

А у тех криптопроектов, которые на самом деле активно ведут разработку каких-либо технологий, публикуют открытый код, активно привлекая всех своих пользователей к работе над проектом, мало шансов попасть под пристальное внимание SEC.

Выводы

На данный момент, у всех проектов, которые планируют проведение ICO, есть три пути:

• Избегать участия в этой процедуре американских граждан вообще. При проведении многих ICO, для покупки, необходимо указать, что покупатель не американец. Но, на практике, такой прием не очень эффективен, так как если выясниться, что покупать таки гражданин США, то ICO автоматически подпадает под действие американских законов.
• Избегать инвестиционных отношений с неквалифицированными инвесторами, проводя лишь закрытые раунды, не выходя на публичное размещение. В данном случае, SEC мало интересуется такими проектами, так как это уже, формально, закрытая двусторонняя инвестсделка.
• Полностью соблюдать все требования регулятора, заниматься выпуском лишь утилитарных токенов, используемых лишь в рамках конкретной платформы. В этом случае, разработчики смогут собрать намного меньше денег, но с точки зрения законодательства, они полностью защищены от преследований.

Специально для finforum.net

 

Чем то напомнило тему экономических игр. Тут тоже на кое каких проектах есть фото чьи-то с названием должностей. Как и концепты хайпов - придуманная "легенда" что проект действительно чем-то занимается, а не просто банально собирает деньги с людей.

Так пора настала уже и вмешиваться в этот хаос.

А будет ли - вот еще вопрос. Как с этой статистикой?

А сколько их можно назвать и чем они занимаются? С примерами если возможно.

 

Хах, ну да, и все равно это никак не обезопасит пользователей от мошеннических айсио и как тут быть в таком случае? По сути я думаю мало какие айсио будут проходить этот тест, у них ведь цель собрать максимальное количество средств, а данная процедура им в этом будет только препятствовать. Так что айсио будут стараться в обход этому развиваться, но опять же, как им сделать так что бы американец не стал покупателем? Ведь тогда по идее они попадают под регулятор сек, если верить правилам этой программы. Но а то что большинство айсио оказывается мошенническими, это плохо, но пока что способов борьбы с этим не так уж и много, может в будущем придумают ещё что-то.

 

Тест Howey специально и был разработан для того, чтобы определить является ли та или иная инвестиция ценной бумагой, т.е другими словами токен (обладающий признаками ценных бумаг акции, облигации) будет считаться таковой только при условии его легализации. И помимо всего прочего, их продажа возможна только при их официальной регистрации в рамках действующего законодательства.

 

Так а что делать если айсио игнорирует сек или пользуется услугами других регуляторов, ведь явно они могут объяснить почему они отказались от регулятора сек. Но а если попались на мошеннические айсио, то что по делаешь, вы рисковали и могли бы заработать достаточно крупную прибыль, причём по более чем 100 процентов. А так, приходится конечно выбирать между прибылью и надежностью, ведь чем больше прибыли обещают, тем больше шансов вообще ничего не получить.

 

Это всё касается американское фондовое законодательство потому, что именно в США самое рискованное "правовое поле" в плане краудсейлов, и в зависимости от того, какие функции выполняет токен, и возникают сложности с государственными органами. А если так уж тщательно вдаваться во все эти подробности, то в основе всего лежит инвестиционный договор с которого всё и начинается, т.е инвестирование денег в предприятие и ожидание извлечения прибыли, где и нужно проверить применима ли она к токену.

 

Так наоборот американские регуляторы считаются самыминадёжными, по этому многие площадки и подчеркивают то что из регулирует именно сек, что вызывает определённое доверие к ним. Другое дело что под это регулирование мошенники не смогут попасть, ведь им придётся отчитываться перед регулятором, а отчитываться и параллельно вести мошенническую деятельность не получится, по этому такие площадки идут на другой шаг, а именно идут к менее известным регулчторам которые могут обеспечить свои гарантии, но при этом эти гарантии могут быть и не надежными.

 

Чем мне нравится Китай, так это тем, что они сразу поставили точку во всех сомнительных операциях связанных с проведением ICO, а всё что касается остальных стран, то они пока занимают наблюдательную позицию, и продолжают привлекать к ответственности всех, кто занимается сбором средств от продажи токенов. В результате, это всё приводит к тому, что законодательство США ужесточает политику, и начинаются судебные разбирательства по делу привлечения капитала и незаконных проведений ICO. Мне кажется скоро, и эта "лавочка" прикроется.

 

А мне не нравится то что Китай якобы поставил точку на криптовалюте и айсио, но от туда часто слышно что вот китайцы создали криптовалюту, китайцы айсио и так далее, то есть, по сути там точку ещё никто не поставил, вроде как криптовалютные биржи прикрыли, да и вообще не понимаю страну которая отключена от международного интернета, это уже говорит что в стране что-то не так. Но а США в этом плане более демократичны и предпочитают регулировать эти айсио, а не просто в тупую запрещать как это сделал Китай. Думаю у США все получится и там будут самые надёжные и перспективные айсио в мире.

 

Давайте будем реалистами, в США действуют свои правила которые предусматривают продажу токенов только в случае легализации проекта, а если всё идёт в обход, то тут и возникают проблемы. Специалисты известных американских центров по этому случаю разработали методику теста чтобы понять, насколько токен соответствует ценной бумаге, но всё это так "туманно", что мне кажется, что для простых американцев разобраться в ключевых позициях крайне сложно, и без помощи экспертов тут не обойтись.

 

Так ведь комиссия по ценным бумагам взяла на себя обязанности контролировать сферу айсио, не все айсио конечно они смогут контролировать, но те что будут у них под контролем, те и будут являться самыми надежными для инвесторов. Но а по сути, разве инвестору не нужна надежность? Конечно нужна и он сможет заранее знать на что идет, если айсио проверено регулятором, то можно смело инвестировать, так как компания открыла все свои процессы регуляторам. Однако будут и другие айсио, которые не попадут под воздействия регуляторов, вот они и будет более рискованными.

 

Не всегда токены, которые распространяются за деньги могут принести прибыль инвестору. Так как больше половины ico мошеннические. Создатели выпустят какую-нибудь монету и стараются побыстрее ее раскрутить и заработать на этом, раздавая за копейки, а порой, даже бесплатно. А на деле люди не особо верят во все новое и не спешат инвестировать, стараются присмотреться подольше к проекту и к предлагаемым монетам.

 

Бесплатно то раздают, но только получается по деньгам не так уж и много, будь то мошенническая компания, или честная. Но а то что регуляторы пытаются разобраться в механизме айсио и постараться обезопасить инвесторов от мошенников, мошенники ведь не станут идти к такому американскому регулятору, по тому как им открывать все свои процессы не получится, так как это маркетинговый ход по сбору средств и никакого проекта под прикрытием айсио может и не оказаться. Хотя, на месте США мог бы быть Китай, который так же мог регулировать эти айсио, но Китай отказался от айсио и запретил их.

 

Токены выполняют разную функцию, от расчётной единицы, до инструмента вознаграждения, и не смотря на то, что у токенов на "словах" широкий спектр применения, но масштабы малы. Основное их применение получение услуг и покупки определённых товаров, а также они могут применяться в основе программы лояльности и представлять цифровую акцию, но у них нет публичного кошелька или блокчейна как у основных криптовалют, так что как таковую прибыль они никому не приносят, хотя и имеют тенденцию к увеличению своей стоимости.

 

Да, но современные айсио, да и все практически, продают эти токены, а это всегда риск для покупателя, так как компания продающая их, она же и создатель токенов, может преувеличить возможности свои, тем самым набить цену токенам, что бы их активнее скупали. Однако регулятор в таком случае может вывести компанию на чистую воду и убрать какие-то преувеличения, да и сама компания не будет преувеличивать если будет знать что регулятор первым делом обратит на это внимание и сможет обозначить это как мошенничество со стороны компании.

 

Рисков никаких нет. Просто нужно внимательно изучать всю имеющуюся информацию и делать свои выводы. К примеру, в 2013 г. разработчики Mastercoin, объявили о создании программного уровня поверх биткоина, и продали инвесторам токены. На тот момент они собрали их около 10 000 BTC, что составляло 1 000 000$, и стоимость токена резко возросла, и привело к прибыли. Позднее на "горизонте" появилась криптовалюта Next, и опять началась продажа токенов, то же самое происходит и сейчас и везёт самым успешным "игрокам", кто привык рисковать.

 

Риски есть всегда, все зависит от того как справятся со своим проектом айсио создатели. Даже сейчас, взять к примеру проект Павла Дурова, казалось бы, токены разлетелись на ура, сам Дуров выбирал кому продавать их, а кому нет, стартовая цена продажи пакета токенов была то ли от полу миллиона долларов, то ли больше, в общем, обычный инвестор не мог их купить. Так вот и этот проект рискованный, не факт что Дуров сможет создать то что хочет, а именно, речь идет о проекте который превзойдет систему свифт и визу с мастеркартом. Но это при том что проект не мошеннический, даже при этом он рисуованный. А сколько мошеннических проектов, которые 100 процентов не осуществлятся? Их очень много, по этому вмешаткльство регуляторов просто необходимо.

 

Мое мнение, данный тест Howey применим только на территории США. Он ведь разработан под американское законодательство. Используя тест они могут понять является ли определенная инвестиция ценной бумагой или нет. Конечно если кто то захочет заходить на американский рынок, то ему придется обратить внимание на данный тест. Сами условия данного теста достаточно жесткие, но думаю еще нет ни одного теста который нельзя было бы обойти.

 

Только сейчас, я просматривала сайт от Ольги Бузовой которая раздаёт токены всем желающим, с возможностью обмена на BuzCoin, и таких проектов очень много, и пока идёт такая халява, нужно ею пользоваться. Всё остальное пока под вопросом, я имею ввиду её проект buzcoin.io совмещающий функции коммуникационного сервиса и маркетплейса BUZAR, но онлайн площадка уже создана, и можно смело вводить кошелёк, и получать всё включая и бонусы.

 

Все верно, но это не плохой повод сделать подобное и в других странах, правда кредит доверия к американским регуляторам больше и в приоритете будет если компания находится под регулированием у сек (США).

Так проект Ольги Базовой ничего не весит, он ничего не произведет кроме как билеты на её концерт, может футболки какие-то. Есть куда более перспективные проекты чем у неё, а её проект и регулироваться не будет, он даже на биржевые торги наврядли выйдет и скорее всего про него все забудут. А так конечно эту сферу регулировать нужно, по тому как в ней много мошенников крутится.